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                    【原創】某個核桃不補腦——虛假宣傳的界限在哪里?

                    來源:中國數字科技館

                      2019年4月,浙江臺州的張先生認為自己購買的“某個核桃”飲品并不符合其包裝上標注的“智匯養生”、“益智狀元”字樣,認為其沒有“補腦”、“益腦”的功效,因此,他把超市方和生產商養元智匯公司告上了法庭,要求生產商立即停止虛假宣傳行為,并要求賠償其經濟損失1000元。

                      2019年6月份,張先生的案子在區法院經過多次調解無果,于7月份正式立案。法院經審理后認為,“經常用腦,多喝某個核桃”的廣告語,已經通過工商管理部門的認定,不違反廣告法相關規定,而張先生提供的資料生成核桃不具有補腦功效,只是學界的一部分觀點,不能認為涉案產品存在虛假宣傳,明顯依據不足。最后,區法院公開宣判,以依據不足駁回了張先生的訴訟請求。

                      宣判后這件案子理所當然地引發了大眾的討論,并在新聞發布的當天沖上了微博的熱搜榜單?!澳硞€核桃”品牌無疑是國內比較有名的品牌,我們在平時購買時,或多或少也受到了該廣告語的影響,雖然沒有默認該飲品補腦,但也是認為它對人體有益的。然而事實上,“某個核桃”只是植物蛋白飲料,而非保健品,一部分人認為張先生的做法沒有問題,工商局審批通過的廣告語不代表其沒有暗示性和誘導性;另一部分人則認為,普通人能夠分辨出“某個核桃”的廣告語不代表其真的有補腦的功效,張先生太小題大做了。

                      事實上,張先生并非第一個狀告“某個核桃”虛假宣傳的人,自2015年起,各地幾乎每年都會有普通的民眾起訴“某個核桃”涉嫌虛假宣傳,而法院的判決也保持了一致,認定生產商的廣告語不構成虛假宣傳。

                      從這些案件的判決書中我們可以知道,法院認為“某個核桃“不涉及虛假宣傳的理由在于:第一,“經常用腦,多喝某個核桃”這句廣告用語經過了工商管理部門的認定,其中沒有違反《中華人民共和國廣告法》的相關規定;第二,對于虛假宣傳和欺詐行為,最高人民法院《關于貫徹執行﹤中華人民共和國民法通則若干問題的意見(試行)>》第68條規定,“欺詐是指一方當事人故意告知對方虛假情況,或者故意隱瞞真實情況,誘使對方當事人作出錯誤意思表示的行為”, 而涉案的“某個核桃”,系河北養元智匯公司的注冊商標,其產品外包裝標注有“植物蛋白飲料”,“核桃乳”,它反映了該產品的基本屬性即“植物蛋白類飲料”,不屬于保健食品的范疇,那么自然也就不存在故意隱瞞真實情況的說法;第三,許多當事人提出,《中華人民共和國藥典》載明:核桃仁補腎、溫肺、潤腸,并無補腦、健腦功能,而法院則認為從其提供的文本資料是無法得出這一結論的,所以此一論也缺乏根據。

                      那么在這些案件中反復提到的廣告法,究竟對當下的廣告有那些拘束呢?

                      生產商為了促進消費者的購買欲,時常會在廣告上做手腳,通過一些煽動性、暗示性的話語給消費者以心理暗示。因此,國家選擇通過法律規制廣告的形式和內容,這其中,涉及醫療、藥品、醫療器械、保健食品、酒類、教育培訓、房地產、招商等的廣告,由于消費者被欺詐后容易產生嚴重后果,廣告法通過詳細的規定限定了其可以作為廣告的功能或效果,同時,還規定了兜底的第二十八條,作為所有廣告的警鐘。而根據《廣告法實施細則》,各類廣告的宣傳用語根據其種類的不同,可能要通過各級工商管理部門的審查和批準才能投入傳播,這也就是生產商在訴訟時提出的,其廣告用語已經經過了工商管理部門的審批。我國實行權力分立的管理方法,即使法院認為廣告用語違反廣告法,審批的權力在于行政部門,法院其實是不能直接否定其效力的。

                      但是市場上的廣告并不見得就完全合法合規,很多廣告用語都曾被群眾質疑虛假宣傳。同樣作為國民品牌的“某老吉”的廣告語:怕上火,喝某老吉,言下之意就是某老吉具有防止上火的功效,但是與“某個核桃”相似的是,“某老吉”并沒有明確說出自己具有清火的功效,在包裝上也注明了其是一款草本植物飲料,而非保健品?!吨腥A人民共和國廣告法》第十八條規定,保健食品廣告不得含有下列內容:(一)表示功效、安全性的斷言或者保證;(二)涉及疾病預防、治療功能;(三)聲稱或者暗示廣告商品為保障健康所必需;(四)與藥品、其他保健食品進行比較;(五)利用廣告代言人作推薦、證明;(六)法律、行政法規規定禁止的其他內容。保健食品廣告應當顯著標明“本品不能代替藥物”。而很多食品和飲料卻一面宣揚自己的產品對人體的藥用功效,一面通過非保健食品來規避這一規定。

                      事實上,2018年對廣告法的修訂中,國家已經針對市場上的廣告亂象做出了一定的限制。廣告法第九條中增加了不得使用“國家級”、“最高級”、“最佳”等絕對性用語的描述,給擅長吹噓的生產商們上了第一道枷鎖;第十九條規定了廣播電臺、電視臺、報刊音像出版單位、互聯網信息服務提供者不得以介紹健康、養生知識等形式變相發布醫療、藥品、醫療器械、保健食品廣告,給一心想從長輩身上謀財的商家們上了第二道枷鎖(事實上仍然有許多地方的二級臺會播放這一類的廣告,這與地方二級臺的招商有一定的關系,最主要的原因在于管不過來,但是這類廣告的確是違法的);第三,煙草廣告的全面禁止,新廣告法全面禁止了煙草廣告的投放,以期減少對青少年的影響,這是對良好社會風氣的倡導和引領。

                      《中華人民共和國廣告法》第四條規定:“廣告不得含有虛假或者引人誤解的內容,不得欺騙、誤導消費者。廣告主應當對廣告內容的真實性負責?!?,第二十八條規定:“廣告以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的,構成虛假廣告。廣告有下列情形之一的,為虛假廣告:(一)商品或者服務不存在的;(二)商品的性能、功能、產地、用途、質量、規格、成分、價格、生產者、有效期限、銷售狀況、曾獲榮譽等信息,或者服務的內容、提供者、形式、質量、價格、銷售狀況、曾獲榮譽等信息,以及與商品或者服務有關的允諾等信息與實際情況不符,對購買行為有實質性影響的;(三)使用虛構、偽造或者無法驗證的科研成果、統計資料、調查結果、文摘、引用語等信息作證明材料的;(四)虛構使用商品或者接受服務的效果的;(五)以虛假或者引人誤解的內容欺騙、誤導消費者的其他情形?!?/p>

                      對于市場上各型各色的廣告,我們也許缺乏去跟它硬碰硬的時間和精力,但我們可以擦亮自己的眼睛,嘗試著去鑒別廣告中的信息:1.找準性質認定,以前文為例,“某個核桃”是植物蛋白飲料,“某老吉”是草本植物飲料,在對任何一類產品的廣告心動時,都要認準其到底是什么性質的產品,不是藥品就不要相信其藥用功效的宣傳,不是保健食品就不要相信其保健功效的描述;2.對帶有“最”、“國家級”、“最高級”等描述的產品避而遠之,無法提供相應證明的廣告都是空口說白話,自封等級堅決不可信,法律已經明文禁止,必要時善用舉報;3.理智消費,勿跟潮流,口口相傳的療效/功能具有主觀性,沒有科學依據,事后想追責也無法可依,與其以后追悔,不如當下冷靜。

                      作者:朱鋁

                    本文來自:中國數字科技館
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                    [責任編輯:bennite0625]
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